Привлекая инвестора в проект, вы неизбежно рискуете — приходится раскрывать информацию о бизнес-модели вашей компании. Главная опасность — вы можете потерять исключительные права на эту информацию и утратить контроль над ее использованием без вашего разрешения. Вот несколько практических советов, которые помогут защитить бизнес-идею и избежать убытков.
Оформляйте ноу-хау на условиях коммерческой тайны
Ноу-хау (секрет производства) — самый надежный способ обеспечить правовую охрану бизнес-идей, концепций и стратегий развивающейся компании. Загвоздка в том, что этот способ работает, только если одновременно работает режим коммерческой тайны. Он считается установленным, если соблюден ряд требований: утвержден перечень информации, составляющей коммерческую тайну, ограничен доступ к такой информации, идет учет лиц, получивших к ней доступ, наносится гриф «Коммерческая тайна» на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.
Приведу пример из судебной арбитражной практики (Постановление ФАС Поволжского округа от 10 июля 2012 года по делу №А57-11021/2011). В этом судебном споре менеджер ООО «ЛюксуРита» (ответчик) принимал и обрабатывал заявки потребителей, выбиравших товары по каталогам, оформлял заказы через интернет в торговой системе OTTO Premium Partner, получал товары и передавал их потребителям. Имея доступ к системе размещения заказов, ответчик располагал полным списком клиентов своего работодателя, их контактными данными, сведениями о предпочитаемых товарах и ценовых условиях. После прекращения трудовых отношений с работодателем ответчик приобрел статус индивидуального предпринимателя и предложил клиентам, с которыми он уже работал, заключить новые договоры непосредственно с ним на более выгодных условиях. Из 155 клиентов ответчика 125 перешли к нему от истца.
ООО «ЛюксуРита» (работодатель вышеупомянутого менеджера) обратился с иском в суд о взыскании убытков и упущенной выгоды. Однако суд отказал работодателю в удовлетворении его требований — в компании не были соблюдены все меры по защите конфиденциальной информации и не установлен режим коммерческой тайны. Не было перечня конфиденциальной информации, надлежащим образом оформленного трудового договора с менеджером, сотрудника не ознакомили с конфиденциальной информацией работодателя и т. д.
Подобная позиция закрепилась и на уровне Высшего арбитражного суда РФ (Определение ВАС РФ от 23 августа 2012 года №ВАС-10500/12 по делу №А27-12862/2011). В указанном деле ответчик передал третьему лицу информацию о применяемых истцом тарифах на услуги по передаче электрической энергии. Это разглашение, по мнению истца, привело его к необходимости заключать договор с данным третьим лицом на менее выгодных условиях. Опять же суд отказал во взыскании убытков и упущенной выгоды, поскольку «…в отношении сведений о порядке расчетов за услуги по передаче электроэнергии, сторонами договора перечень информации составляющей коммерческую тайну не определялся, порядок обращения с данной информацией и контроль за его соблюдением не установлен, учет лиц, получивших допуск к конфиденциальной информации не осуществлялся, текст договора… не содержит грифа „Коммерческая тайна” с указанием обладателя такой информации».
Анастасия Зеленина
окончила юридический факультет Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова с отличием. Специализируется в сфере интеллектуальной собственности и корпоративном праве. Аспирантка кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова. Имеет опыт работы в общественной организации по взаимодействию бизнеса и государства, коллегии адвокатов.
Еще три важных нюанса в оформлении ноу-хау. Установить режим коммерческой тайны можно только в отношении юридического лица или индивидуального предпринимателя — гражданин не имеет такого права, а соответственно, не может приобрести исключительные права на секрет производства (ноу-хау). Использовать ноу-хау можно только через договор отчуждения или лицензионный договор — по закону они всегда возмездны, то есть предполагают плату или иное возмещение со стороны вашего партнера. В отношениях с инвесторами такая возмездность не всегда отвечает общим интересам. Если заключить договор об оценке ноу-хау на условиях безвозмездности, возникают налоговые риски, если не заключать, то невозможно будет взыскать убытки.
Заключили соглашение о конфиденциальности — действуйте в режиме конфиденциальности
Распространенный вариант защиты бизнес-идей в отношениях с инвесторами — заключить соглашение о конфиденциальности (неразглашении). Его преимущества — правовая гибкость, такое соглашение могут заключать даже обычные граждане (физические лица). Проблема в том, что соглашение о конфиденциальности по российскому праву — полумера, не самостоятельный инструмент защиты коммерчески ценной информации. Большинство развивающихся компаний об этом не знают или забывают, и этим упущением может легко воспользоваться юридически подкованный инвестор.
Чтобы подстраховаться, необходимо не только прописать нормы о конфиденциальности сведений, составляющих бизнес-модель компании в соответствующих соглашениях, но и предпринимать все необходимые действия для обеспечения защиты: ограничить доступ к информации, вести учет лиц, имеющих к ней доступ и т. д. В противном случае такое соглашение в нашей стране будет признано недействительным. С другой стороны, если подчинить такое соглашение иностранному праву, там оно вполне может быть самостоятельным инструментом защиты бизнес-модели стартап-компании.
Пользуйтесь институтами общего права, но осторожно
Зарубежные правопорядки, прежде всего общее право англо-саксонской правовой системы, используют для защиты бизнес-моделей развивающихся компаний два основных инструмента: «джентльменское» соглашение и соглашение о неконкуренции. В первом случае партнеры, инвесторы и разработчики бизнес-моделей устно договариваются о неразглашении переданной информации и о порядке ее использования. Во втором случае сторона соглашения принимает на себя обязательства не создавать самостоятельно аналогичную бизнес-модель, не переманивать клиентов и т. д.
Сторонами таких соглашений могут быть как юридические лица, так и физические. Посредством таких соглашений можно гибко и эффективно урегулировать отношения между инвестором и развивающейся компанией, не прибегая к административным процедурам по установлению режима коммерческой тайны или режима конфиденциальности. Проблема в том, что подобные соглашения признаются нашими судами противоречащими российскому правопорядку. Значит, необходимо вводить в отношения между инвестором и развивающейся компанией иностранный элемент (иностранное юридическое лицо, иностранного гражданина, недвижимое имущество за пределами РФ и т. п.).
